Можно ли принять на работу иностранного гражданина, если у него через месяц заканчивается срок действия патента?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Если срок действия патента не истек, с иностранным гражданином может быть заключен трудовой договор.
Обоснование вывода:
По общему правилу иностранному гражданину (лицу без гражданства), достигшему 18 лет и прибывшему в РФ в порядке, не требующем получения визы, для осуществления легальной трудовой деятельности в России необходимо получить патент. В соответствии со ст. 2 Закона № 115-ФЗ патент представляет собой документ, подтверждающий право «безвизового» иностранца на временное осуществление трудовой деятельности на территории определенного субъекта РФ. Патент выдается на срок от 1 до 12 месяцев и может неоднократно продлеваться на период от одного месяца (продление происходит путем внесения авансового платежа по НДФЛ за следующий период действия документа). Однако общий срок его действия (с учетом всех продлений) не может составлять более 12 месяцев со дня выдачи документа (п. 5 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ). В случае истечения указанного срока может быть реализована специальная процедура: переоформление патента (п. 8 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ).
При этом законодательство не содержит оговорок, относительно того, что брать иностранца на работу можно только в случаях, если оставшийся срок действия патента составляет не менее определенной величины. Соответственно, трудовой договор может быть заключен даже тогда, когда срок действия патента истекает на следующий день после заключения договора.
Однако при этом следует учитывать, что если срок действия документа истек, патент не переоформлен, новый патент не выдавался, то такой работник не может быть допущен к выполнению трудовых обязанностей (состав административного правонарушения, предусмотренного частью первой ст. 18.15 КоАП РФ, касается не факта заключения трудового договора, а факта допуска иностранца в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование его труда). Поэтому может сложиться ситуация, когда уже на следующий день после приема иностранного работника работодатель вынужден будет в установленном порядке (ст. 327.5 ТК РФ) отстранять его от исполнения трудовых обязанностей, а если вопрос не будет решен в течение месяца, то и увольнять его (п. 5 ч. 1, ч. 2 ст. 327.6 ТК РФ). Во избежание этого целесообразно уже на момент заключения трудового договора иметь представление о том, будет ли патент своевременно продлен в установленном порядке или переоформлен (выдан новый документ).