ООО намеревается взять беспроцентный заем у АО. Заемщик и заимодавец являются взаимозависимыми лицами на основании подп. 3 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, так как имеют общих учредителей. ООО и АО — резиденты РФ, находятся на общей системе налогообложения. Стороны договорились негласно, то есть в договоре данное обстоятельство не зафиксировано, что заем не будет возвращен. Единоличный исполнительный орган (генеральный директор) и ООО, и АО поставил в известность своих бухгалтеров об этом. У бухгалтеров обществ возникли вопросы: по прошествии какого времени АО может списать заем, списание возможно за счет текущих расходов общества или из чистой прибыли и чем такой «договор займа» грозит ООО и АО с точки зрения налогового законодательства?
В сложившихся обстоятельствах можно сделать следующие выводы.
Заимодавец (АО) может списать задолженность по договору займа по истечении срока исковой давности (три года с даты, когда стало известно о нарушении права, например с даты возврата займа, указанной в договоре). В таком случае сумма списанной кредиторской задолженности может быть учтена в расходах заимодавца. Однако в случае учета в расходах суммы списанного долга взаимозависимого лица высок риск спора с налоговым органом.
В случае списания долга до истечения срока исковой давности или юридического оформления факта прощения долга заимодавец не может учесть сумму списанной задолженности в расходах для целей налогообложения прибыли.
Заемщик (ООО) должен учесть сумму кредиторской задолженности, списанной (прощенной) заимодавцем, в доходах при исчислении налога на прибыль независимо от причины списания (по истечении срока исковой давности или ранее).
Операция списания кредиторской задолженности по договору займа (независимо от рассматриваемых причин списания) не признается объектом налогообложения НДС (ст. 146 НК РФ).
В обоснование сделанных выше выводов можно привести следующие аргументы со ссылками на законодательные и нормативные документы.