Критерий обычной хозяйственной деятельности как квалифицирующий признак крупной сделки

Понятие «крупная сделка» используется в двух федеральных законах — согласно ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [1], крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом характеризующаяся рядом конкретизированных признаков (например, сделка связана с приобретением имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества и др.). Тождественное определение содержится в ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [2].

Следует отметить, что закон использует не вполне удачную конструкцию, в которой последствия крупной сделки и сущность обычной хозяйственной деятельности рассматриваются как свершившийся факт — на это указывает используемая в законодательстве формулировка, согласно которой результат сделки является наличным, а не предполагаемым («приводят к…»).

При этом необходимо учитывать, что крупные сделки требуют особого санкционирования (например, общим собранием участников ООО), которое осуществляется предварительно, до совершения такой сделки, иными словами, говоря о том, связана ли сделка с обычной хозяйственной деятельностью или же выходит за ее пределы, необходимо в будущем времени, поскольку в момент, когда хозяйственное общество рассматривает вопрос о совершении крупной сделки, далеко не всегда можно достоверно и однозначно определить, выйдет ли в конечном итоге в результате совершения сделки деятельность общества за пределы «обычной хозяйственной», это можно лишь предполагать.

Закон же фактически рассматривает выход за пределы обычной хозяйственной деятельности именно с точки зрения реально наступивших последствий — проблема здесь заключается вовсе не в игре слов, а в том, что существующие формулировки могут быть использованы для игнорирования требований об особом порядке санкционирования крупных сделок, например, недобросовестный директор хозяйственного общества может принять решение о совершении крупной сделки самостоятельно, мотивировав это тем, что существенное изменение масштабов деятельности общества выступало вероятным, но не обязательным последствием сделки, легальное же понимание крупной сделки и выхода за пределы обычной хозяйственной деятельности якобы указывает на то, что последствия в виде прекращения деятельности, изменения ее вида, либо существенного изменения ее масштабов должны быть единственно возможными, соответственно, вероятность их наступления не позволяет говорить о выходе за пределы обычной деятельности, крупной сделке и, соответственно, о специальном порядке санкционирования.