С лицом, исполняющим обязанности заведующего кафедрой, заключен срочный трудовой договор как с внешним совместителем, без проведения выборов заведующего кафедрой. Работодателем является бюджетное образовательное учреждение высшего образования.
Рассмотрим, можно ли продлить такой договор до проведения выборов.
Прежде всего отметим, что трудовое законодательство не позволяет принять какое-либо лицо на работу в качестве «исполняющего обязанности заведующего кафедрой». Это связано с тем, что в силу части второй ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре, заключаемом между работником и работодателем, обязательному указанию подлежит трудовая функция такого работника, под которой понимается в том числе работа по должности в соответствии со штатным расписанием.
Соответственно, очевидно, что при отсутствии в штатном расписании бюджетного учреждения такого наименования должности, как «Исполняющий обязанности заведующего кафедрой», в трудовом договоре с работником не может быть указано на принятие его на эту должность.
Более того, необходимо помнить, что в соответствии с Номенклатурой должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций, утвержденной постановлением Правительства РФ от 08.08.2013 № 678, должность заведующего кафедрой относится к должностям педагогических работников, для которых законом установлены определенные компенсации, льготы и ограничения (ст. 46 и ст. 47 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее — Закон № 273-ФЗ), ст. 331, ст. 333, ст. 334 ТК РФ). Поэтому в силу требований той же части второй ст. 57 ТК РФ наименование должности работника, принимаемого для исполнения обязанностей заведующего кафедрой, должно строго соответствовать наименованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, или соответствующим положениям профессиональных стандартов. В то же время в разделе Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих «Квалификационные характеристики должностей руководителей и специалистов высшего профессионального и дополнительного профессионального образования», утвержденного приказом Минздравсоцразвития РФ от 11.01.2011 № 1н, отсутствует такое наименование должности, как «исполняющий обязанности заведующего кафедрой», а имеется лишь наименование «заведующий кафедрой».
Из вышеизложенного следует, что при заключении трудового договора с лицом, в трудовую функцию которого будут входить обязанности, характерные для должности заведующего кафедрой, в этом трудовом договоре должно быть указанно на то, что такое лицо принимается именно на должность заведующего кафедрой.
Иные формулировки в данном случае недопустимы. Следует отметить, что данное требование распространяется и на те случаи, когда работник принимается на работу на условиях внешнего совместительства, так как таким работникам в силу ст. 287 ТК РФ предоставляются в полном объеме все гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, за исключением гарантий и компенсаций, положенных лицам, совмещающим работу с получением образования, а также лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Кроме того, к ним применяются аналогичные квалификационные требования, которые предъявлялись бы к работнику, занимающему соответствующую должность по основному месту работы.
Таким образом, из вышеизложенного следует, что при заключении с лицом трудового договора о выполнении на условиях внешнего совместительства обязанностей заведующего кафедрой такое лицо следует рассматривать как принятое на должность заведующего кафедрой.
В свою очередь, из части одиннадцатой ст. 332 ТК РФ следует, что должность заведующего кафедрой является выборной. Порядок проведения выборов на указанную должность определяется уставами образовательных организаций высшего образования.
При этом, в отличие от ситуации избрания по конкурсу на замещение должности педагогического работника, относящегося к профессорско-преподавательскому составу, которое может не проводиться, если, например, должность занимается по совместительству или для замещения временно отсутствующего сотрудника (часть четвертая ст. 332 ТК РФ), законодательство не предусматривает каких-либо случаев, когда должность заведующего кафедрой может замещаться без проведения выборов.
Следовательно, не имеет значения, является ли работа по данной должности для сотрудника основной или по совместительству, носит ли заключенный с ним трудовой договор срочный или бессрочный характер.
В любом случае назначение на должность заведующего кафедрой может быть произведено только на основании выборов (смотрите также, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Вологодского областного суда от 14.10.2015 по делу № 33-5059/2015).
Отсюда вытекает вывод о том, что в рассматриваемом случае срочный трудовой договор с лицом, исполняющим обязанности заведующего кафедрой, был заключен с нарушением установленной федеральным законом процедуры. Суды же рассматривают нарушение установленного ст. 332 ТК РФ порядка заключения трудовых договоров на замещение должностей педагогических работников в качестве основания для прекращения таких трудовых договоров в соответствии с п. 11 части первой ст. 77 ТК РФ и ст. 84 ТК РФ (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Смоленского областного суда от 17.10.2017 по делу № 33-3668/2017), если работник не может быть переведен на другую имеющуюся у работодателя в данной местности работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья.
Соответственно, принимая во внимание вышеизложенное, очевидно, что в рассматриваемой ситуации не только невозможно продление срока действия неправомерно заключенного с работником срочного трудового договора до проведения выборов заведующего кафедрой, но и ставится под вопрос дальнейшее существование трудовых отношений между работником и работодателем до истечения срока, на который такой трудовой договор был заключен.
В этом случае выходом могло бы стать выполнение обязанностей заведующего кафедрой до проведения выборов на указанную должность в порядке совмещения лицом, принятым по трудовому договору на другую должность. Ведь из ст. 60.2 ТК РФ следует, что совмещение может предполагать выполнение трудовых обязанностей по такой же должности, которую уже занимает работник, или по иной должности, осуществляется в основное рабочее время сотрудника и, что самое главное, в отличие от совместительства, не предполагает заключения отдельного трудового договора. Следовательно, для возложения на какого-либо работника образовательной организации обязанностей по должности заведующего кафедрой в порядке совмещения не потребуется соблюдать процедуру, установленную ст. 332 ТК РФ.