В силу того, что арендодатель (собственник) наделил арендатора правом владения в обозначенных договором рамках, то арендатор не имеет возможности в нарушение договора наделить субарендатора законным владением. Такое владение будет незаконным.
При обнаружении факта несанкционированного нахождения имущества у третьего лица можно предположить допустимость предъявления собственником виндикационного иска. Но поскольку собственник своей волей вывел имущество из своего владения, то такой иск может натолкнуться на действующий договор аренды. Видимо, поэтому ВАС РФ специально указал на допустимость предъявления собственником именно негаторного иска к третьему лицу.
Реализация виндикационного иска может быть затруднена искусственным созданием арендатором и субарендатором ситуации сохранения за арендатором владения имуществом с передачей субарендатору только права пользования.
Обозначенные положения актуальны в силу того, что у собственников (арендодателей) отсутствует очевидный способ защиты в части взыскания извлеченного дохода в результате использования имущества третьим лицом.
Одним из таких способов может выступать требование о взыскании извлеченного дохода в ситуации незаконного владения — ст. 303 ГК РФ. Сложность практической реализации данного требования обусловлена допустимостью предъявления и удовлетворения виндикационного иска (постановление Президиума ВАС РФ от 05.06.2012 № 360/12; постановление Президиума ВАС РФ от 29.01.2013 № 11687/12).
Изложенный в п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» (далее — Постановление № 73) подход о взыскании стоимости пользования имуществом, которое было сдано в аренду неуправомоченным лицом, не имеет универсального применения, поскольку он осуществим при возврате имущества из незаконного владения.
Сложившаяся после принятия Постановления № 73 судебная практика также свидетельствует о возможности предъявления такого иска только при удовлетворении виндикационного иска или добровольном возврате имущества из незаконного владения (определение Верховного Суда РФ от 13.01.2015 № 305-ЭС145836; определение Верховного Суда РФ от 22.07.2015 № 310-ЭС15-8837).