Отсутствие подписанного сторонами сметного расчета само по себе не противоречит закону и не свидетельствует о незаключенности договора строительного подряда.
Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон № 223-ФЗ) не установлено особых требований к формированию цены по договору строительного подряда. Как следует из отдельных положений данного закона, цена договора устанавливается в целом, с учетом или без учета расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей (ч. 5, п. 5 ч. 9, п. 5 ч. 10, п. 7 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).
При этом каких-либо ограничений порядка определения и формирования цены договора Законом № 223-ФЗ не установлено. Однако в приведенной ситуации необходимо также учитывать положения гражданского законодательства (ч. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ, если в договоре не указана цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения, цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. В силу п. 3 ст. 709 ГК РФ цена работ по договору подряда может быть определена путем составления сметы. ГК РФ не содержит прямого указания на то, что составление сметы обязательно при заключении договора строительного подряда, равно как и на то, что п. 1 ст. 709 ГК РФ не распространяется на договоры строительного подряда.
Вместе с тем суды нередко исходя из п. 1 ст. 743 ГК РФ, согласно которому подрядчик обязан осуществлять работы в том числе в соответствии со сметой, определяющей цену работ, относят условие о цене, определенной путем составления сметы, к числу существенных (п. 1 ст. 432 ГК РФ) для договора строительного подряда, то есть таких, в отсутствие которых договор является незаключенным (смотрите, например, постановления ФАС СевероКавказского округа от 14.11.2012 № Ф08-6540/12 по делу № А22-523/2012 и от 31.07.2012 № Ф08-3672/12 по делу № А53-13090/2011, от 24.02.2012 № Ф08192/12 по делу № А32-35619/2010, ФАС Северо-Западного округа от 04.06.2012 № Ф07-0/12 по делу № А26-1531/2011).