Работник был принят на работу 01.07.2016. Работник написал заявление на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска с последующим увольнением с 01.08.2017 по 28.08.2017 (за рабочий год с 01.07.2016 по 30.06.2017).
За сколько дней в данном случае должна быть выплачена компенсация за неиспользованный отпуск — за 2,33 или за 4,66?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В рассматриваемой ситуации работодатель должен выплатить работнику компенсацию за 4,66 неиспользованных дней отпуска.
Согласно части первой ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия)*(1). При этом днем увольнения считается последний день отпуска (часть вторая ст. 127 ТК РФ).
Статья 121 ТК РФ, в которой перечислены периоды, включаемые и не включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, прямо не упоминает отпуск с последующим увольнением ни в числе первых, ни в числе вторых. При такой неопределенности вопросы, включать ли отпуск, предоставленный в порядке, предусмотренном частью второй ст. 127 ТК РФ, в отпускной стаж и, соответственно, нужно ли выплачивать компенсацию за неиспользованные дни отпуска, являются довольно спорными.
Дело в том, что Конституционный Суд РФ в определении от 25.01.2007 № 131-О-О назвал день ухода в отпуск с последующим увольнением моментом окончательного прекращения работы, а работодателям, предоставляющим своим работникам неиспользованные отпуска с последующим увольнением по собственному желанию, предписал для надлежащего исполнения закрепленной Трудовым кодексом РФ обязанности по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска. Из этого определения Конституционного Суда РФ Роструд в письме от 24.12.2007 № 5277-6-1 сделал вывод о том, что все расчеты с работником и выдача ему трудовой книжки и других документов производятся до ухода работника в отпуск с последующим увольнением. Это значит, что фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала такого отпуска. В другом своем письме от 15.02.2008 № 385-6-1 Роструд разъяснил, что в ст. 121 ТК РФ речь идет о включении в стаж времени ежегодного оплачиваемого отпуска, который работник уже получал. Поэтому подсчет стажа для отпуска с последующим увольнением производится до момента ухода в отпуск. Похожее объяснение позиции о невключении отпуска с последующим увольнением в отпускной стаж содержится в определении Верховного суда Республики Саха от 15.08.2012 № 33-2857/2012.