Генподрядчик в процессе производства строительно-монтажных работ (далее — СМР) демонтировал старые лифты. Стоимость образовавшегося в результате демонтажа металлолома была зачтена Заказчиком в качестве частичной оплаты за выполненные Генподрядчиком СМР. Оформлен акт взаимозачета, в котором указана стоимость металлолома без НДС. Накладные и счета-фактуры на передачу металлолома не оформлялись, он был оприходован Генподрядчиком на основании приходных материальных ордеров.
Далее Генподрядчик использовал полученный металлолом для расчетов за выполненные работы с собственным субподрядчиком (далее — Подрядчик). При этом Подрядчик оформлял акты выполненных работ формы № КС-2 и справки формы № КС-3 на всю сумму выполненных им СМР. Генподрядчик передавал металлолом путем выставления накладных и счетов-фактур, причем стоимость металлолома увеличивалась на величину НДС. НДС начислялся в бюджет. Далее оформлялся зачет взаимных требований. Рассмотрим, может ли Генподрядчик в дальнейшем не увеличивать стоимость передаваемого Подрядчику металлолома на сумму НДС.
В данном случае мы не рассматриваем взаимоотношения между Заказчиком и Генподрядчиком, поскольку их правовая квалификация требует анализа договоров, актов и других документов, к тому же заданный нам вопрос не касается этих взаимоотношений.
Что касается передачи металлолома от Генподрядчика Подрядчику, то, по нашему мнению, имеют место отношения по договору купли-продажи (смотрите ст. 454 ГК РФ).
Договоры между юридическими лицами должны совершаться в простой письменной форме (ст. 161 ГК РФ). Однако письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ: «Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом».
В рассматриваемой ситуации Генподрядчик путем выставления накладных и счетов-фактур направляет оферту Подрядчику, а последний совершает акцепт путем приемки металлолома. Возникает задолженность Подрядчика по договору купли-продажи металлолома, которая погашается взаимозачетом с задолженностью Генподрядчика по договору подряда.